人權之基本原理(WJPF0175)

類別： 法律叢書
叢書系列：獨立作家
作者：許慶雄
出版社：獨立作家
出版日期：2015年12月18日
定價：420 元
售價：332 元(約79折)
開本：25開／平裝／354頁
ISBN：9789869225748

【序言｜內文試閱】

▼  序言

人權是現代立憲主義的核心部分，權力分立與國民主權都是為了保障人權而存在，因此研究憲法必須由人權及其基本概念著手。本書非常榮幸經由台灣憲法學會推薦列為「台灣憲法學會叢書第二號」。本書內容提供一般尚未詳加論述的人權之基本概念：人權體系之界限與相互調整、人權之效力、平等原則之意義與基準等，是極為有用、且每一位21世紀現代文明人，都應該了解的人權概念。特別是台灣近年來要求改革憲政體制的聲浪高漲，其中人權理念、主張應該具備之正當性、合法性何在，都與這些概念息息相關。本書有關平等原則佔有相當篇幅，原因是自由與平等雖然是現代人權發展過程中最主要的兩個部分，但是一般憲法著作，針對自由權都會在各種人權分類中詳細探討，對於平等原則卻只是在前言簡單論及。

自由與平等雖然是現代人權發展過程中最主要的兩個概念，但是兩者之間到底是一種互相調和的關係，或是處於對立矛盾的關係，一直存在著各種不同的見解。傳統的見解比較傾向於兩者是密切結合的關係，認為平等原理在自由體系內是不可或缺的，自由原理也必然融入平等體系中，所以才會提出人生而自由、平等的主張。一方面，現代的國家社會中，兩者卻常處於緊張的關係，愈自由則造成愈不平等，反之愈平等則愈不自由，要維持平等狀態就必須限制自由，要任其自由競爭就必然會造成不平等的結果。因此，自由與平等的關係並非穩定或一成不變，值得進一步探討。

首先，研究平等原則才能正確把握自由人權保障的範疇：例如，思想自由並非只是正面保障思想自由，若是無法保障每一個人不因思想因素而在日常生活上受差別待遇，就是違反平等原則且侵害思想自由。當然，宗教信仰、學問自由、各種表現自由、集會、結社等相關的自由權保障，也同樣適用平等原則所延伸出來的不受差別待遇之保障。很多國家雖然容許各種不同思想、言論自由自在的表現，但是一方面又針對反體制、反主流的異議人士，在公、私兩方面採取監視、查稅的不平等差別待遇。這種現象如果仍然普遍存在，則不能視為保障自由人權的民主法治國家。例如，經濟自由權在職業選擇自由保障方面，對於資格、證照取得是否有不平等的現象，是經常引起爭議的部分。營業規制的問題，一般針對營業目的、性質、公共安全等做審查，合格則發給營業許可證，因為採取客觀基準認定，這一部分較為平等。但是採取特許制度限定經營者數量時（例如電台、電信、銀行），則等於是對其他第三者的經營自由權予以限制。此時特別許可的基準必須符合平等原則，同時對於特許經營者也必須有適當的相對規制。例如，限定利潤上限或賦予特許業者承擔某些公共義務等。

其次，社會福利制度是國家為落實社會權保障，使國民在基本的經濟、社會生活條件上享有平等的分配，所架構的各種制度。福利制度的本質就是為了追求實質的平等，因而在各種國家制度中與平等原則的關係最為密切。現代平等原則最重要的理念，是將實質平等保障的人權轉化為「社會基本權」，以具體保障每一個人過著有尊嚴、有文化、有品質的最基本生活。這種追求實質、結果平等的福利國家體制，在21世紀仍將繼續成為人類社會發展的主流，台灣要成為先進國家也不能將之排除在外。傳統的（古典的）自由主義認為國家權力的束縛與干涉，是造成個人不幸的主要因素。因此強調限制國家權力，成立「自由國家」與「小而美的政府」，認為儘量使個人的私生活領域自由自在，才能保障國民享受更多的幸福。然而，擁有巨大財富者與明天三餐何在都沒有著落者，他們是否會同樣的感受到幸福；失業的勞工是否能與資本家同樣的過著自由自在的生活；如果這些都是否定的，則所謂人權只是形式化的口號，所謂幸福的生活只是不能實現的夢。因此，現代福利國家為了使人權實質化，必須改變過去消極的態度，積極的介入國民的社會、經濟生活，以確保每一個人實際能享有幸福的生活。在這種具體保障人權、積極追求正義、公平的福利國家中，平等不再只是單純的禁止差別的概念，平等原則對國家權力作用與主要制度，也會產生何時適用及如何適用的各種關係。

最後，國家權力機關在立法、政策執行、司法判斷等作用過程，都廣泛的涉及平等原則的適用。此時，平等原則是否有允許其裁量的空間，立法、行政、司法機關所擁有的判斷範圍何在，都關係到「基準」的問題。如果涉及個別的權力機關，對應平等原則時所必須釐清的界限，其基準理論就更為複雜。

例如：立法機關立法時，法律「內容」的「平等」其意義為何。五光十色的法律中，其內容是否符合「平等」原則，並非任何人可以主觀的、直覺的認定，而是必須經由學理探討、判例研究與解釋等，形成客觀、合理的「基準」，才能判斷是否未違反平等原則。這就延伸出有必要對平等原則的基準，做進一步的探討與研究。平等原則不只是拘束一般法律，效力高於法律的憲法、條約、國際法也同樣適用平等原則。故國家立法作用當然必須受拘束，其所制定的法律內容應符合平等原則，是一種必然存在的「原理」。何況，如果種種差別狀態或不平等制度，都可以經由立法而正當化，認定惡法亦法、法律萬能，則要求適用、執行這種法律時必須平等又有何意義。例如：行政機關執行法律或國家公務員執行公務時，都應受平等原則拘束，不能因人、因事而採取不同對應或差別待遇。平等原則對行政作用的拘束是全面性的，包括依法行政、行政中立、行政裁量，甚至公務員日常的所作所為都可適用，例如：司法機關的作用與司法審判亦同樣受平等原則的拘束，有關訴訟制度、判決、審判手續等，都應適用平等原則。特別是，司法機關所審理的案件或違憲與否的審查，也都必然與平等原則有關，平等相關的基準、理論也大多是在各種審判中發展形成。因此，司法作用是各種國家權力作用之中，與平等原則適用的關係最為密切者。

此外，民主國家的選舉制度除了希望能設計出反映民意、使國民主權得以落實的制度之外，也必須符合國民參政權平等保障的原則。又如，國家的活動必須依賴向國民課稅來維持，但是長久以來課稅是否公平，如何公平一直是國民高度關注的焦點，也一直是極具爭議性的問題，如果處理不當常會引起重大的政治抗爭。因此現代國家應積極介入、調整國民經濟地位的平等，租稅制度、年金制度對國民日常經濟生活影響極大，所以也是國家調整國民之間經濟不平等的主要手段。「租稅平等」、「年金平等」雖然是各國共通的基本原理，但是如何規定才能使國民公平負擔稅賦、享有年金，所謂稅制、年金的平等應考慮哪些原則與基準，論及這些具體實際的規範時，都會涉及平等原則理論。

台灣在長期威權體制下，對於人權理念及保障制度的理論研究，幾乎是一片空白。人權必須有學理出現，才能形成保障制度，才會產生具體保障的效果。平等原則也是如此，沒有正確的理論，就不可能形成衡量審查的基準，平等保障就無法具體實現，故平等原則理論的研究應該是落實人權具體保障重要的一步。

本書為「憲法與人權之基本理論」系列之第二部，第一部「憲法之基本原理」也請參照。本書承蒙秀威資訊科技股份有限公司杜國維先生及編輯同仁之協助，能夠順利出版，在此深致謝意。
本書獻給大多數人權仍舊受壓迫的台灣人民。

2015.10.15.　許慶雄