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書摘 1
大陸法庭訴訟初體驗
當年台商對大陸司法案件有疑慮，又找不到願意赴大陸打官司的律師，因此由我接下這一樁燙手山芋。開庭前，我看見一位老先生在掃地倒茶，本以為他是工友，不料開庭時，這位老先生竟然坐上法官席。
在大陸如何進行民事訴訟？要向哪一級法院提出訴訟？如何申請財產保全與提供擔保？什麼叫做「立案」？
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開庭的時間到了，我走進法庭一看，裡面空空蕩蕩，只有一位貌似工友的老先生在掃地、擦桌子、倒茶水。過了一會兒，原告、被告到齊，那位老先生竟然穿上法官服，坐上法官之位，原來他就是法官大人！
這是我第一次走進大陸的法庭，幫台商打官司；而第一印象就是，大陸法官與台灣法官總是高高在上的形象，迥然不同！
第一次代表台商到雲南昆明打官司時，心裡難免忐忑不安，雖然以前在台灣經常出庭，但從來沒有進過大陸的法庭。早年聽別人說大陸的司法落伍，在我考上北大法研所博士班後，也多多少少聽到來自各省司法單位的同學們提過，卻缺乏法庭實習課的親身體驗，因此首度踏上大陸法庭，是一場令人難忘的打官司經驗。
【不少台商對大陸司法沒信心】
其實在大陸的台商如果遇到經貿糾紛，願意訴諸司法程序的人不多。因為不少台商對大陸的司法沒信心，有時寧願走人事管道，經常花了大把鈔票卻無濟於事；甚至明明吃了虧也不敢控告對方，唯恐得罪對方，使自己以後的商機遭到封殺。因此每當我接辦這類台商的商務糾紛案件時，首先要面對的就是如何溝通，並說服客戶走正常的司法途徑。
這次受委託所辦的經濟糾紛案件，是新竹科學園區一家從事電子產品出口的 JC 公司。他們賣了幾批電子產品給雲南昆明一家科技公司，對方卻有一筆大約二十萬美元的貨款遲遲未付。 JC 公司多次去電及派人前往溝通、洽商都無法解決問題，最後輾轉委託我出面尋求解決之道。
一般人對大陸公司都有一種先入為主的觀念，以為他們佔便宜還不認帳。然而我到了昆明，與對方初步接洽後，才發現事實上委託我的客戶所出的貨有瑕疵，售後服務的處理結果也不盡如人意，對方即以此為由，遲不付款。
客戶認為貨款相對於瑕疵與售後服務是兩回事，始終堅持對方應先付貨款，售後服務的問題再來協商。對方的立場則恰好相反，認為應先解決瑕疵與售後服務的問題後再談尾款，所以雙方一直未能達成共識。
在此情形下，有兩種解決途徑：一種是走行政途徑，例如由相關機關仲裁或是行政調解；另一種方式即是走司法途徑。
台商通常認為就算大陸司法健全，也不足以保障台商；再加上對大陸司法信心不足，所以大多不會選擇走司法途徑，甚至連仲裁也不加以考慮。
由於我已在大陸學習法律多年，基本上，對大陸法律的了解較為清楚。雖然大陸法律在某些方面確實不能保障一般人的權益，但近幾年對於司法改革已加快腳步，全國人民代表大會也陸續通過一些相當進步的立法，希望能將法治制度建立起來。
另一方面，我在北京大學法律系博士班的同學們都是來自各省的菁英，大多從事於公、檢、法、司的工作。在與他們日夜相處的談話中，得知各省的法院雖有一些不成文的落伍做法，但在訴訟方面已朝向健全穩定的制度化發展中，也可說是漸上軌道。因此他們在了解我受託案件的性質後，紛紛鼓勵我走司法途徑，最後客戶終於同意向法院提起訴訟。
被告的雲南昆明科技公司雖不否認有給付貨款的義務，但也不甘示弱，提出了以下的抗辯：
一、與原告簽訂買賣合同（合約）的是位於深圳的 A 貿易公司，而非 JC 公司，因 JC 公司無對外貿易權，故應以 A 公司為被告，或至少應將 A 公司列為共同被告。
二、以原告所出售的產品有瑕疵，且售後服務的處理結果不如人意為由，拒不履行給付貨款的義務。
三、被告以合同中載有仲裁條款為由，要求法院駁回原告所有訴訟之請求。
【法官要先審查是否能成案，以免濫訟】
到大陸打民事官司，首先要能「立案」，也就是先把案件送到法官處，由法官先行審查此案是否值得提出訴訟。等法官看過訴狀，初步判斷認為可以起訴時，就會接受當事人的控訴，並發給一個文號。而本案被告的抗辯事由之一，涉及本案「立案」與否的程序問題。
在大陸的民事訴訟程序中，立案就是進行訴訟程序的前提條件。也就是說人民法院在接到原告的起訴書後，經審查認為符合起訴條件時，即應裁定受理案件，以防濫訟。
這種裁定的過程，在大陸的法律用語稱為立案，這是大陸民事訴訟程序中特有的規定。能否立案攸關原告訴訟的成敗，所以應審慎為之，爭取有把握的立案。建議台商在大陸進行訴訟之前，最好事先諮詢律師或法律專業人員，以保證立案免遭被駁回的命運。
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